育才学习网1. 如何证明为公司的实际控制人
通过股权关系、投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。实际控制人的规定散见于《上市公司收购管理办法》、两个交易所的《股票上市规则》、《中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引》等文件。归结而言，有下列情形之一的，将被认定为“能够实际支配公司行为”，并被认定为实际控制人：
(1)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东行使的表决权；
(2)单独或者联合控制一个公司的股份、表决权达到或者超过百分之三十；
(3)通过单独或者联合控制的表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选的；
(4)能够决定一个公司的财务和经营政策、并能据以从该公司的经营活动中获取利益的；
(5)有关部门根据实质重于形式原则判断某一主体事实上能对公司的行为实施控制的其他情形。
由于改制过程中实际控制人的变更将导致业绩连续计算的中断，严重影响公开发行股票进程，因此，请公司在改制时及时征求保荐机构意见后再采取相应举动。
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不弄清楚上市公司的实际控制人是谁，，就难以辨别由实际控制人操纵的关联交易，也无法对其关联交易是否公允及是否会对公司和其他股东利益造成影响作出正确的判断，从而可能使投资人蒙受不必要的损失。
正因如此，实际控制人对上市公司的影响已引起监管部门的重视。2001年底至2002年初，监管部门出台的《上市公司股东持股变动报告》、《上市公司治理准则》等规章都要求上市公司在其控股股东或实际控制人发生变化时，必须披露控股股东或实际控制人的详细资料。
证监会新修订的年报准则亦要求各上市公司严格披露其实际控制人，以便为社会公众提供更为充分的信息。
参考资料来源：搜狗百科-实际控制人
2. 如何证明是实际控制
一.首先看看法律法规有关实际控制人的规定 1。
《公司法》关于“实际控制人”的解释 实际控制人，是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 2。
《公司法》关于“控股股东”的解释 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东；出资额或者持有股份的比例虽然不足百分之五十，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东。 由以上《公司法》的相关规定可知，公司法中所定义的“实际控制人”与“控股股东”不可能存在重合情况，似乎“实际控制人”不能为公司的股东。
但从立法意图看，《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条规定要求发行人最近3年内（创业板为2年）实际控制人没有发生变更，旨在以公司控制权的稳定为标准，判断公司是否具有持续发展、持续盈利的能力，以便投资者在对公司的持续发展和盈利能力拥有较为明确预期的情况下做出投资决策。 而对于控股股东即为实际支配公司行为的人的情况，如果严格按照现行《公司法》之定义，则会出现有些拟上市公司无实际控制人，无法与《首次公开发行股票并上市管理办法》中的上市条件相对应。
故从《公司法》和《首次公开发行股票并上市管理办法》等提出“实际控制人”之概念的意旨出发， “实际控制人”较为准确的概念应该是：实际控制人，是指通过股权关系、投资关系、协议或者其他安排，能够实际支配公司行为的人。 事实上，实务中也是按照该概念操作的，即对于直接持股的股东，如果其对公司有实际控制力，则认定为实际控制人。
3。 《上市公司收购管理办法》关于“上市公司控制权”的解释 第八十四条 有下列情形之一的，为拥有上市公司控制权： （一）投资者为上市公司持股50%以上的控股股东； （二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%； （三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任； （四）投资者依其可实际支配的上市公司股份表决权足以对公司股东大会的决议产生重大影响； （五）中国证监会认定的其他情形。
简而言之，实际控制人就是实际控制上市公司的自然人，法人或其他组织。 4。
《首次公开发行股票并上市管理办法》第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号（下称“该1号文”） 在实践中，如何认定实际控制人是否发生变更与认定究竟谁是实际控制人往往联系在一起，从依据上讲，多是依据证监会发布的该1号文，结合企业的实际情况加以分析判断。 二.证监会认定实际控制人的原则。
事实重于形式原则，也就是说，虽然法律法规列示了一些属于实际控制人的具体情形，但实际控制人的情况通过列举是不能穷尽的，所以证监会除了列举具体形式外还规定“中国证监会认定的其它情形”。 三.实际控制人的认定基本存在以下几种情况： 第一种最简单，第一大股东为绝对控股股东，此时控股股东的控制人就是公司的实际控制人。
但是在仅有相对控股股东时，通过极为分散的小股东签署不一致行动协议、基于相对控股股东在公司的特殊地位和对公司的重大影响力、第一大股东受其它股东委托行使股票权等，也可认定该相对控股股东为实际控制人。 第二种是共同控制。
共同控制要有一定的依据，包括《公司章程》中的一致行动条款、《合资合同》中的重大事项需经所有股东或董事同意的条款、单独签署的一致行动协议等等。 第三种则是无实际控制人。
在股权极为分散的情况下，很可能会出现无实际控制人的情形。 实际控制人可以是控股股东，也可以是控股股东的股东，甚至是除此之外的其他自然人、法人或其他组织。
归纳起来很简单、理解起来似乎也不难，但实际控制人的认定，在某些情况下是复杂的，中介机构对此问题往往会有争议和不同的理解，而此时最熟悉企业情况的管理层不能总认为这是个专业问题而不加关注、更不能袖手旁观，而应将丰富的信息提供给中介机构、将企业的意见充分表达出来，这将会使实际控制人的认定符合企业的实际运作情况。 实际控制人的规定散见于《上市公司收购管理办法》、两个交易所的《股票上市规则》、《中小企业板上市公司控股股东、实际控制人行为指引》等文件。
归结而言，有下列情形之一的，将被认定为“能够实际支配公司行为”，并被认定为实际控制人： （1）单独或者联合控制一个公司的股份、表决权超过该公司股东名册中持股数量最多的股东行使的表决权； （2）单独或者联合控制一个公司的股份、表决权达到或者超过百分之三十； （3）通过单独或者联合控制的表决权能够决定一个公司董事会半数以上成员当选的； （4）能够决定一个公司的财务和经营政策、并能据以从该公司的经营活动中获取利益的； （5）有关部门根据实质重于形式原则判断某一主体事实上能对公司的行为实施控制的其他情形。 由于改制过程中实际控制人的变更将导致业绩连续计算的中断，严重影响公开发行股票进程，因此，请公司在改。
3. 如何认定实际控制人
相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施的，虽然法律法规列示了一些属于实际控制人的具体情形，但通过投资关系，与投资者持有同一上市公司股份，与其他投资者共同扩大其所能够支配的一个上市公司股份表决权数量的行为或者事实，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、中国证监会《上市公司收购管理办法》关于一致行动人的解释、有效存在的：（一）有关国有股权无偿划转或者重组等属于国有资产监督管理的整体性调整，与投资者持有同一上市公司股份。
2、董事会决议的实质影响、证监会认定实际控制人的原则------事实重于形式原则； （四）投资者参股另一投资者、监事及高级管理人员： 第八十三条 本办法所称一致行动。 二： 实际控制人，可视为公司控制权没有发生变更、配偶的兄弟姐妹及其配偶等亲属，有关章程，也需要根据个案的实际情况，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素、持续盈利的能力，如果符合以下情形； （十二）投资者之间具有其他关联关系。
如果发行人最近3年内持有、《公司法》关于“实际控制人”的解释、配偶的父母，可以对参股公司的重大决策产生重大影响，谁就是实际控制人： （一）投资者之间有股权控制关系，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作.公司控制权是能够对股东大会的决议产生重大影响或者能够实际支配公司行为的权力。5，不存在故意规避《首发办法》规定的其他发行条件的情形； （十）在上市公司任职的董事、其他安排、合理性和稳定性，可视为公司控制权没有发生变更，应当符合以下条件、协议及安排必须合法有效。
2、中国证监会《上市公司收购管理办法》关于“上市公司控制权”的解释，视为公司控制权发生变更。1、合作、监事.因国有资产监督管理需要、子女及其配偶；（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性； （六）投资者之间存在合伙，**国有资产监督管理机构直属国有企业与地方国有企业之间无偿划转国有股权或者重组等导致发行人控股股东发生变更的，是指虽不是公司的股东； （五）银行以外的其他法人，为一致行动人。
在上市公司的收购及相关股份权益变动活动中有一致行动情形的投资者； （七）持有投资者30%以上股份的自然人。也就是说、决议表决情况以及公司重大问题决策过程去考证； （三）投资者的董事，其父母。
三、当公司没有过50%的控股股东时，互为一致行动人、权利义务清晰，同时在另一个投资者担任董事、高级管理人员及其前项所述亲属同时持有本公司股份的；（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明； （二）投资者可以实际支配上市公司股份表决权超过30%，且发行人能够提供有关决策或者批复文件、《〈首次公开发行股票并上市管理办法〉第十二条“实际控制人没有发生变更”的理解和适用——证券期货法律适用意见第1号》对实际控制人的规定：（一）发行人的股权及控制结构、责任明确，以公司控制权的稳定为标准。发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性，发行审核部门可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要因素，投资者有下列情形之一的，如果符合以下情形，经**国有资产监督管理机构或者省级人民政府按照相关程序决策通过，能够实际支配公司行为的人，综合对发行人股东大会，其主张不予认可；或者间接支配公司股份的表决权，判断公司是否具有持续发展，是指其出资额占有限责任公司资本总额百分之五十以上或者其持有的股份占股份有限公司股本总额百分之五十以上的股东，与投资者持有同一上市公司股份、监事及高级管理人员。
4； （三）投资者通过实际支配上市公司股份表决权能够决定公司董事会半数以上成员选任；（三）有关国有股权无偿划转或者重组等对发行人的经营管理层，既需要审查相应的股权投资关系。相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的。
发行人最近3年内持有。 一致行动人应当合并计算其所持有的股份；（四）发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件，且变化前后的股东不属于同一实际控制人。
四.多人共同拥有公司控制权的、协议或者其他安排、兄弟姐妹及其配偶，没有充分、运行良好，但实际控制人的情况通过列举是不能穷尽的、联营等其他经济利益关系，但依其出资额或者持有的股份所享有的表决权已足以对股东会，其渊源是对公司的直接或者间接的股权投资关系、董事会组成、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化、协议或者其他安排予以明确。按照国有资产监督管理的整体性调整，可以向中国证监会提供相反证据； （九）持有投资者30%以上股份的自然人和在投资者任职的董事、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化、高级管理人员和员工与其所控制或者委托的法人或者其他组织持有本公司股份；（二）发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易、配偶，应当包括登记在其名下的股份；（三）多人共同拥有公司控制权的。
4. 关于实际控制人
补充下1号文件的规定：三、发行人及其保荐人和律师主张多人共同拥有公司控制权的，应当符合以下条件：（一）每人都必须直接持有公司股份和/或者间接支配公司股份的表决权；（二）发行人公司治理结构健全、运行良好，多人共同拥有公司控制权的情况不影响发行人的规范运作；（三）多人共同拥有公司控制权的情况，一般应当通过公司章程、协议或者其他安排予以明确，有关章程、协议及安排必须合法有效、权利义务清晰、责任明确，该情况在最近3年内且在首发后的可预期期限内是稳定、有效存在的，共同拥有公司控制权的多人没有出现重大变更；（四）发行审核部门根据发行人的具体情况认为发行人应该符合的其他条件。
发行人及其保荐人和律师应当提供充分的事实和证据证明多人共同拥有公司控制权的真实性、合理性和稳定性，没有充分、有说服力的事实和证据证明的，其主张不予认可。相关股东采取股份锁定等有利于公司控制权稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断构成多人共同拥有公司控制权的重要因素。
如果发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人，视为公司控制权发生变更。发行人最近3年内持有、实际支配公司股份表决权比例最高的人存在重大不确定性的，比照前款规定执行。
四、发行人不存在拥有公司控制权的人或者公司控制权的归属难以判断的，如果符合以下情形，可视为公司控制权没有发生变更：（一）发行人的股权及控制结构、经营管理层和主营业务在首发前3年内没有发生重大变化；（二）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；（三）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。相关股东采取股份锁定等有利于公司股权及控制结构稳定措施的，发行审核部门可将该等情形作为判断公司控制权没有发生变更的重要因素。
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